 |
 |
||||||||||||||
|
| Организация совместной деятельности без создания юридического лица, основанной на объединении вкладов участников Аверс 2010-02-15Организация совместной деятельности без создания юридического лица, основанной на объединении вкладов участников Аверс-бухгалтерия № 7 (473) от 15.02.2010 г.
Субъекты хозяйствования нередко испытывают потребность в объединении материально-технических ресурсов и усилий для достижения какой-либо общей хозяйственной цели. Такое объединение может осуществляться как с образованием юридического лица, так и без него. Организация совместной деятельности без создания юридического лица имеет ряд преимуществ. К ним, в частности, можно отнести следующее: - такая деятельность не требует государственной регистрации в качестве юридического лица; - каждый участник договора о совместной деятельности одновременно может заниматься собственной хозяйственной деятельностью, инвестируя при этом ее доходами, полученными от совместной деятельности и наоборот. Совместная деятельность без создания юридического лица осуществляется на основании заключенного между участниками договора о совместной деятельности. Порядок его заключения регулируется нормами гл. 77 ГКУ "Совместная деятельность", а также общими положениями об обязательствах и договоре (гл. 47 - гл. 53 ГКУ). Отметим, что согласно п. 1 ст. 1131 ГКУ такой договор составляется исключительно в письменной форме. Договор о совместной деятельности может заключаться: - для осуществления как краткосрочных, так и долгосрочных проектов. Как правило, это создание объектов основных фондов с целью их дальнейшего использования, совместное ведение производственной или строительной деятельности и пр.; - между двумя и более сторонами, то есть без ограничения количества участников совместной деятельности; - как юридическими, так и физическими лицами, в том числе иностранными инвесторами на основании ст. 23 Закона Украины от 19.03.96 г. № 93/96-ВР "О режиме иностранного инвестирования" (далее - Закон № 93), которой предусматривается право иностранных инвесторов на заключение договоров о совместной деятельности, не связанной с созданием юридического лица; - на основе объединения вкладов (простое товарищество) или без объединения вкладов участников. Перечень того, что может быть вкладом, довольно обширен (ст. 1133 ГКУ).
Особенности заключения договора о совместной деятельности (простого товарищества) В соответствии с п. 2 ст. 1131 ГКУ существенными условиями договора о совместной деятельности (простого товарищества) является: - координирование общих действий сторон, участников договора, или ведение их общих дел; - правовой статус выделенного для совместной деятельности имущества; - покрытие затрат и убытков сторон; - участие сторон в результатах общих действий. Следует отметить, что вышеуказанная норма не предоставляет исчерпывающего перечня необходимых условий договора. Поэтому все условия, которые, по мнению сторон, имеют отношение к регулированию их отношений, могут быть признаны ими существенными и включены в текст договора.
Предмет договора В соответствии с п. 1 ст. 1130 ГКУ предметом договора о совместной деятельности является совместная деятельность сторон для достижения общей хозяйственной цели без создания юридического лица. Отметим, что совместная деятельность с созданием юридического лица, то есть хозяйственного общества или производственного кооператива, регулируется не договором о совместной деятельности, а нормами гражданского законодательства, изложенными в гл. 8 ГКУ "Предпринимательские общества".
Вклады участников Согласно ст. 1133 ГКУ вкладом участника считается все то, что он вносит в совместную деятельность (общее имущество), в том числе денежные средства, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Таким образом, гражданское законодательство предусматривает, что участники договора могут вносить в качестве взносов в совместную деятельность: - денежные средства; - любое движимое и недвижимое имущество (к примеру, автомобили, землю, здания), а также любые связанные с ними имущественные права, акции, облигации, денежные требования и права требования выполнения договорных обязательств; - любые права интеллектуальной собственности, включая авторские права, права на товарные знаки, фирменные наименования, "ноу-хау" и т. п.; - трудовое участие, то есть обусловленная договором совокупность практических действий участника, которая состоит в непосредственном выполнении трудовых функций для достижения результата совместной деятельности; - знания, деловые связи и репутация, стоимость которых оценивается сторонами - участниками договора о совместной деятельности. Денежная оценка вклада участника осуществляется по согласованию между всеми участниками договора о совместной деятельности (простого товарищества) или проводится в порядке, предусмотренном Законом Украины от 12.07.2001 г. № 2658-III "Об оценке имущества, имущественных прав и профессиональной оценочной деятельности в Украине". Если договором не обусловлена стоимость вкладов, то они в соответствии со ст. 1133 ГКУ считаются равными по стоимости. Таким образом, гражданское законодательство предоставляет участникам совместной деятельности право по своему желанию устанавливать сумму, которую каждый из участников вносит в общую деятельность, а также форму и стоимость имущественных вкладов участников. Кроме денежной оценки вкладов при заключении договора участникам следует определить правовой статус внесенного имущества, а также имущества, полученного в результате осуществления совместной деятельности. В соответствии со ст. 1134 ГКУ если договором или законом не установлено иное, то все имущество, внесенное участниками в виде взносов в совместную деятельность, а также полученное в результате осуществления совместной деятельности, признается общей долевой собственностью участников (ст. 356 ГКУ). То есть доля каждого участника определяется соразмерно его взносу в совместную деятельность. Следует отметить, что общая долевая собственность не распространяется на внесенное в виде вклада имущество, которое изначально не являлось собственностью вкладчика, к примеру, при взносе арендуемого имущества. Такое имущество используется в интересах всех участников и является их общим имуществом.
Ведение общих дел Порядок ведения общих дел регламентирован ст. 1135 ГКУ, согласно которой управление общими делами может осуществляться в трех формах: - все дела ведутся одним участником; - дела ведутся всеми участниками; - каждый участник действует от лица всех участников. На практике, чаще всего, и руководство совместной деятельностью и ведение общих дел возлагается на одного из участников договора, который действует в пределах полномочий, определяемых договором о совместной деятельности (простого товарищества). К таковым полномочиям, в частности, могут относиться: - оформление необходимой документации, связанной с исполнением договора; - представление интересов участников договора перед третьими лицами и в суде; - совершение сделок в интересах совместной деятельности в пределах определенной суммы (или без такого ограничения) без согласования с остальными участниками сделки; - решение текущих производственных вопросов; - совершение расчетных и кредитных операций со специального счета в банке, открытого для осуществления совместной деятельности в общих интересах; - ведение бухгалтерского и налогового учета по совместной деятельности; - обеспечение участников информацией о ходе совместных дел. Следует учесть, что кроме условий договора о возложении ведения общих дел на одного из участников, другие участники обязаны выдать ему доверенность на предоставление полномочий для представительства перед третьими лицами (ст. 244 ГКУ). Такая доверенность должна в обязательном порядке содержать все необходимые реквизиты: кому и кем выдается, место и дата выдачи, объем полномочий доверенного лица. Участники договора могут ограничить полномочия доверенного лица в отношении заключения отдельных видов сделок или расходования средств свыше установленного уровня без их согласия. Особое внимание при оформлении доверенности следует обратить на дату ее выдачи, так как в соответствии с п. 3 ст. 247 ГКУ отсутствие этого реквизита делает доверенность ничтожной. Уполномоченное лицо на основании договора и доверенности заключает договоры, связанные с обеспечением совместной деятельности, с третьими лицами от своего имени, приобретая одновременно по заключенным договорам все гражданские права и обязанности. При этом в случае возникновения в процессе выполнения таких договоров убытков не по вине уполномоченного лица или по вине контрагента уполномоченное лицо имеет право требовать их возмещения всеми участниками совместной деятельности. Отметим, что изготовление печатей для осуществления совместной деятельности действующим законодательством не предусмотрено. При заключении хозяйственных договоров на обеспечение совместной деятельности с третьими лицами такие договоры заверяются печатью уполномоченного лица (см. п. 4 разъяснения ВАСУ от 28.04.95 г. № 02-5/302 "О некоторых вопросах практики решения споров, связанных с заключением и выполнением договоров о совместной деятельности").
Возмещение общих затрат и убытков, распределение полученной прибыли Во избежание возможных споров в будущем при заключении договора о совместной деятельности (простого товарищества) следует четко определить порядки возмещения возможных затрат и убытков, а также распределения полученной прибыли. Гражданское законодательство позволяет участникам такого договора самостоятельно определять порядок возмещения затрат и убытков, связанных с осуществлением совместной деятельности (ст. 1137 ГКУ), а также распределения полученной прибыли (ст. 1139 ГКУ). В случае отсутствия такой договоренности каждый участник несет затраты и убытки, а также получает часть прибыли пропорционально стоимости его вклада в общее имущество. При этом гражданским законодательством запрещается включать в договор условие, полностью освобождающее одного из участников договора от участия в возмещении общих затрат или убытков. Аналогичное ограничение существует и в отношении распределения прибыли.
Ответственность по совместным обязательствам Статья 1138 ГКУ устанавливает случаи и виды ответственности договора о совместной деятельности (простого товарищества) в зависимости от того, возникло ли обязательство в связи с осуществлением предпринимательской деятельности или нет. Если договор заключен с целью осуществления предпринимательской деятельности, то его участники отвечают по всем общим обязательствам солидарно, независимо от оснований их возникновения. В соответствии с п. 1 ст. 543 ГКУ кредитор созданного товарищества вправе требовать исполнения солидарной обязанности как от всех должников совместно, так и от каждого из них в отдельности. То есть кредитор имеет право выбрать того участника, который является наиболее платежеспособным и в состоянии быстро и в полной мере удовлетворить его требования. При этом участник, удовлетворивший такие требования кредитора за всех остальных участников договора о совместной деятельности (простого товарищества), имеет право регрессного требования в отношении возмещения ему понесенных убытков остальными участниками пропорционально стоимости их вкладов. Если договор не связан с предпринимательской деятельностью, к примеру, создан для осуществления научных исследований, то ответственность по договору с третьими лицами наступает пропорционально осуществленным вкладам (долевая ответственность). При отсутствии достаточного количества общего имущества для погашения задолженности необходимая сумма возмещается из личного имущества участников договора в той же пропорции, в которой были осуществлены вклады в совместную деятельность. Что касается общих обязательств, не связанных с договором о совместной деятельности, то в данном случае участники несут солидарную ответственность.
Досрочный выход участника из совместной деятельности Правовые последствия досрочного выхода одного из участников из совместной деятельности гражданское законодательство ставит в зависимость от установленного срока действия такого договора (ст. 1142 ГКУ). Если договор заключен бессрочно, то участник имеет право сделать заявление об отказе от дальнейшего участия не позднее, чем за 3 месяца до предполагаемого выхода. При этом условие договора об ограничении права на отказ является ничтожным. Таким образом, через 3 месяца после подачи заявления (если заявление не было отозвано) в отношении заявителя договор о совместной деятельности (простого товарищества) считается расторгнутым. Если договор заключен на определенный срок или же до достижения определенной цели, то участник имеет право требовать в отношении себя расторжения договора с другими участниками только по уважительной причине и с возмещением другим участникам реальных убытков, причиненных таким расторжением в соответствии с требованиями ст. 22 ГКУ. Отметим, что предполагаемые причины расторжения договора одним из участников, а также условия его выхода в данном случае также следует внести в условия договора простого товарищества при его заключении.
Прекращение договора Перечень обстоятельств, при которых договор простого товарищества прекращается, установлен ст. 1141 ГКУ. К таковым, если соглашением между участниками не предусмотрено сохранение договора относительно других (оставшихся) участников, относится: - признание участника недееспособным, безвестно отсутствующим, ограничение его гражданской дееспособности; - объявление участника банкротом; - смерть физического лица - участника или ликвидация юридического лица - участника договора простого товарищества; - отказ участника от последующего участия в договоре или расторжение договора по требованию одного из участников; - выделение доли участника по требованию его кредитора; - истечение срока договора простого товарищества или при достижении цели товарищества или наступления обстоятельств, когда достижение цели товарищества стало невыполнимым. Следует отметить, что данный перечень не является исчерпывающим, поэтому при заключении договора простого товарищества по согласованию всех участников могут быть предусмотрены и другие случаи прекращения договора. Единственным условием является непротиворечие их действующему законодательству. В случае прекращения договора простого товарищества вещи, переданные в общее владение и (или) пользование участников, возвращаются участникам, их предоставившим, без вознаграждения, если иное не предусмотрено договоренностью сторон. Раздел имущества, находящегося в общей собственности участников, и общих прав требования, возникших у них, осуществляется в порядке, установленном ст. 1139 ГКУ. Участник, который внес в общую собственность вещь, наделенную индивидуальными признаками, имеет право в случае прекращения договора простого товарищества требовать в судебном порядке возврата ему этой вещи при условии соблюдения интересов других участников и кредиторов. С момента прекращения договора простого товарищества его участники несут солидарную ответственность по невыполненным общим обязательствам относительно третьих лиц. Отметим, что решение вопроса о разделе имущества после прекращения договора зависит от того, в каком правовом режиме оно передавалось в совместную деятельность. Так, индивидуально-определенная вещь, такая как автомобиль или здание, может быть истребована собственником назад, в том числе и в судебном порядке. Вещи, переданные не на правах собственности (к примеру, арендованные), после расчетов с кредиторами должны быть возвращены их собственникам. При этом суммы невыплаченной арендной платы или платы за пользование таким имуществом участнику не выплачиваются, если иное не предусмотрено условиями договора простого товарищества.
Регистрация договора о совместной деятельности (простого товарищества) При заключении договора простого товарищества созданное простое товарищество как субъект предпринимательской деятельности регистрации не подлежит, поскольку новое юридическое лицо не создается. По той же причине простое товарищество не подлежит регистрации в Пенсионном фонде и фондах социального страхования, поскольку само по себе не имеет наемных лиц, то есть не является работодателем. Договор простого товарищества подлежит регистрации в органах государственной налоговой службы, так как при его выполнении возникают обязательства по уплате налогов и сборов (обязательных платежей), предусмотренных законодательством (п. 4.12 Порядка учета плательщиков налогов, сборов (обязательных платежей), утвержденного приказом ГНАУ от 19.02.98 г. № 80 (далее - Порядок № 80)). Все обязанности относительно такой регистрации возлагаются на лицо, уполномоченное участниками договора на ведение общих дел. Также следует иметь в виду, что если одним из участников договора простого товарищества является нерезидент, то такой договор подлежит государственной регистрации в соответствии с Положением о порядке государственной регистрации договоров (контрактов) о совместной инвестиционной деятельности с участием иностранного инвестора, утвержденным постановлением КМУ от 30.01.97 г. № 112 (далее - Положение № 112) и Инструкцией о порядке осуществления государственной регистрации договоров (контрактов) о совместной инвестиционной деятельности при участии иностранного инвестора, утвержденной приказом МВЭСторга от 20.02.97 г. № 125 (далее - Инструкция № 125).
Порядок регистрации договоров о совместной деятельности в налоговых органах Лицо, уполномоченное на ведение общих дел по совместной деятельности, обязано поставить договор простого товарищества на учет в налоговый орган по месту своего нахождения. Для этого в соответствии с п.п. 4.12.2 Порядка № 80 такое лицо представляет в налоговый орган следующие документы: - заявление по форме № 1-ОПП; - заверенную копию договора о совместной деятельности (простого товарищества); - информационную карточку договора (контракта) о совместной инвестиционной деятельности при участии иностранного инвестора с отметкой органа, осуществившего государственную регистрацию договора (только для договоров о совместной деятельности при участии иностранного инвестора). Отметим, что требования п.п. 4.12.2 Порядка № 80 в части представления информационной карточки договора с отметкой о его регистрации не соответствуют нормам п. 8 Положения № 112 и п. 8 Инструкции № 125, согласно которым специальная отметка о регистрации проставляется на первой странице оригинала договора, а не на информационной карточке. Заявитель не может предъявить налоговому органу документ с отметкой, проставление которой на нем не предусмотрено нормативными документами; - копии документов, подтверждающих согласование договора уполномоченным органом управления в соответствии с законодательством, заверенные в установленном законодательством порядке, если договором предусмотрено использование недвижимого имущества государственной собственности, находящейся в хозяйственном ведении или оперативном управлении участника договора о совместной деятельности; - копии лицензий на осуществление видов хозяйственной деятельности участников договора, получение которых предусмотрено нормами действующего законодательства. При регистрации договора простого товарищества в налоговом органе ему присваивается регистрационный (учетный) номер налогоплательщика в соответствии с Порядком присвоения регистрационных (учетных) номеров налогоплательщиков, утвержденным приказом ГНАУ от 03.08.98 г. № 380, из Временного реестра ГНАУ (ВРГНАУ). Данный номер фиксируется в справке о взятии на учет налогоплательщика (форма 4-ОПП), которая выдается лицу, уполномоченному на ведение общих дел совместной деятельности, и указывается им при осуществлении совместной деятельности на платежных, отчетных и других документах, где предусмотрено заполнение идентификационного кода ЕГРПОУ. Следует отметить, что присвоенный номер ВРГНАУ не изменяется в течение всего периода пребывания на учете в органах государственной налоговой службы договора простого товарищества, в том числе и в случае: - назначения другого лица - участника договора уполномоченным на ведение общих дел по договору о совместной деятельности; - изменения местонахождения уполномоченного лица; - изменения органа государственной налоговой службы, в котором уполномоченное лицо находится на учете. Напомним, что согласно п.п. 4.14 Порядка № 80 с момента принятия на учет налогоплательщик считается находящимся на общей системе налогообложения, если им не избран другой способ налогообложения в соответствии с законодательством. Если налогоплательщик, осуществляющий учет совместной деятельности, подлежит обязательной регистрации в качестве плательщика НДС (п. 2.1 "б" ст. 2 Закона об НДС) или желает добровольно зарегистрироваться (п. 2.1 "а" ст. 2 Закона об НДС), ему присваивается индивидуальный номер и выдается Свидетельство плательщика НДС на срок действия договора. При выдаче такого временного Свидетельства в левой верхней части его делается специальная запись: "Свидетельство действительно до..." и указывается дата окончания действия договора.
Порядок государственной регистрации договоров о совместной деятельности с участием иностранного инвестора Договоры (контракты) о производственной кооперации, общем производстве и других видах совместной инвестиционной деятельности, не связанной с созданием юридического лица, заключенные в соответствии с законодательством субъектами внешнеэкономической деятельности Украины при участии иностранного инвестора, подлежат государственной регистрации в соответствии с п. 2 Положения № 112. Государственная регистрация в данном случае является основанием для осуществления иностранной инвестиции по договорам о совместной деятельности в соответствии с ст. 23 и ст. 24 Закона № 93. Согласно п. 3 Положения № 112 такую регистрацию осуществляет Министерство внешнеэкономических связей и торговли (на сегодняшний день - Минэкономики). Для государственной регистрации договора простого товарищества лицо, уполномоченное на ведение общих дел совместной деятельности, представляет в Минэкономики следующие документы (п. 5 Положения № 112): - письмо-обращение о государственной регистрации договора; - информационную карточку договора (контракта) о совместной инвестиционной деятельности при участии иностранного инвестора, заполненную в соответствии с Порядком № 125; - оригинал и копию договора, заверенные в установленном порядке (оригинал договора возвращается субъекту после рассмотрения представленного пакета документов); - заверенные копии учредительных документов субъекта (субъектов) внешнеэкономической деятельности Украины и свидетельства о его (их) государственной регистрации как субъекта (субъектов) предпринимательской деятельности; - документы, свидетельствующие о регистрации (создании) иностранного юридического лица (нерезидента) в стране его местонахождения. Эти документы должны быть оформлены в соответствии с законодательством страны их выдачи, переведены на украинский язык и легализованы, если международными договорами, в которых принимает участие Украина, не предусмотрено иное. Указанные документы могут быть также заверены в посольстве соответствующего государства в Украине и легализованы в МИД; - лицензию, если согласно законодательству Украины этого требует деятельность, предусмотренная договором; - документ об оплате услуг за государственную регистрацию договора в размере 6 необлагаемых минимумов доходов граждан, установленных на день регистрации (п. 10 Положения № 112). В случае обоснованной необходимости органы государственной регистрации имеют право дополнительно требовать другие документы, касающиеся определения целей, условий деятельности, возможности участников выполнить договор, а также соответствия его законодательству. Требование о представлении дополнительных документов должно быть оформлено согласно п. 6 Инструкции № 125 в письменном виде и подписано руководителем или уполномоченным лицом органа регистрации. Ответственность за достоверность представленной информации несет субъект внешнеэкономической деятельности Украины. Орган государственной регистрации рассматривает представленные заявителем документы в соответствии с п. 7 Положения № 112 в течение 20 календарных дней, после чего принимает решение о регистрации договора или об отказе в регистрации. При представлении дополнительных материалов или внесении изменений и дополнений к представленному пакету документов, срок их рассмотрения прерывается до представления заявителем дополнительных материалов или переоформленных документов. В этом случае проставляется соответствующая отметка на заявлении и в журнале учета государственной регистрации договоров. Подтверждением государственной регистрации договора является карточка государственной регистрации договора (контракта) о совместной инвестиционной деятельности при участии иностранного инвестора, оформленная в соответствии с Порядком № 125, а также отметка о государственной регистрации на договоре, проставляемая согласно п. 8 Инструкции № 125 в верхнем правом углу его первой страницы. Эта отметка представляет собой запись регистрационного номера, даты регистрации, а также должности, фамилии, имени, отчества руководителя или уполномоченного лица органа государственной регистрации и заверенная его гербовой печатью. Карточка государственной регистрации договора (контракта) о совместной инвестиционной деятельности при участии иностранного инвестора и оригинал договора выдаются уполномоченному представителю заявителя при предъявлении им документа, удостоверяющего личность, и соответствующим образом оформленного поручения (п. 10 Инструкции № 125). Согласно п. 9 Инструкции № 125 карточка государственной регистрации договора (контракта) о совместной инвестиционной деятельности при участии иностранного инвестора оформляется в четырех экземплярах. Четвертый экземпляр карточки и заверенная в установленном порядке копия договора простого товарищества остаются в органах государственной регистрации. Другие три экземпляра выдаются заявителю: - первый экземпляр субъект внешнеэкономической деятельности представляет в таможенные органы для таможенного оформления инвестируемого имущества; - второй - в государственную налоговую инспекцию по своему местонахождению; - третий - остается у субъекта внешнеэкономической деятельности. Решение об отказе в государственной регистрации направляется заявителю с обоснованием причины отказа, которой в соответствии с п. 9 Положения № 112 может быть следующее: - условия договора не соответствуют законодательству Украины; - к заявителю - субъекту внешнеэкономической деятельности Украины применены санкции согласно ст. 37 Закона Украины от 16.04.91 г. № 959-XII "О внешнеэкономической деятельности"; - существует запрет на предусмотренный вид совместной деятельности согласно законодательству Украины. Следует отметить, что в случае отказа в регистрации денежные средства, уплаченные заявителем при представлении пакета документов на регистрацию, ему не возвращаются (п. 10 Положения № 112). Отказ Минэкономики о государственной регистрации договора простого товарищества согласно п. 9 Положения № 112 может быть обжалован в судебном порядке.
Открытие банковского счета для осуществления совместной деятельности Для обеспечения хозяйственной деятельности, осуществляемой на основании договора о совместной деятельности без создания юридического лица, в банке открывается только один счет, средства по которому используются в соответствии с порядком, установленном для использования средств по текущим счетам субъектов хозяйствования (п. 1.11 Инструкции о порядке открытия, использования и закрытия счетов в национальной и иностранных валютах, утвержденной постановлением Правления НБУ от 12.11.2003 г. № 492 (далее - Инструкция № 492)). В соответствии с требованиями п. 4.1 Инструкции № 492 для открытия текущего счета лицо, уполномоченное на ведение общих дел, представляет в банк следующие документы: - заявление на открытие текущего счета, подписанное уполномоченным лицом; - копию договора о совместной деятельности, заверенную нотариально; - доверенность участников договора, выданную лицу, уполномоченному на ведение общих дел, которому предоставляется право подписи на проведение денежных операций по открываемому счету; - карточку с образцами подписей и оттиском печати юридического лица, заверенную нотариально. В карточке приводятся образцы подписей лиц, имеющих право распоряжаться банковским счетом, а также образец оттиска печати участника договора, которому по доверенности предоставлено право подписи на проведение денежных операций по счету; - копию документа, подтверждающего взятие на учет договора простого товарищества в органе государственной налоговой службы, заверенную в установленном порядке. Для обеспечения совместной деятельности при участии нерезидентов-инвесторов в банке открывается текущий счет в национальной или иностранной валютах. Кроме указанного выше пакета документов, уполномоченное лицо в соответствии с требованиями п. 16.7 Инструкции № 492 обязано представить в банк копии следующих документов: - документа о регистрации договора простого товарищества, заверенную нотариально или органом, выдавшим этот документ (в соответствии с п. 8 Положения № 112 подтверждением государственной регистрации договора является карточка государственной регистрации договора (контракта) о совместной инвестиционной деятельности при участии иностранного инвестора, оформленная в соответствии с Порядком № 125); - легализуемого или заверенного апостилем извлечения из торгового, банковского или судебного реестра или регистрационного удостоверения местного органа власти иностранного государства о регистрации юридического лица, заверенного нотариально (для нерезидента-инвестора). Если нерезидентом-инвестором является физическое лицо, то этот документ не требуется. Отметка банка об открытии счета проставляется на титульной странице первого экземпляра договора простого товарищества.
Особенности лицензирования при осуществлении договора совместной деятельности При заключении договора простого товарищества на осуществление деятельности, подлежащей лицензированию, возникает вопрос в получении лицензии. Безусловно, лицензию на совместную деятельность получать не нужно, так как лицензированию подлежит деятельность субъектов хозяйствования, а в результате заключения договора простого товарищества новый субъект хозяйствования не создается. В пределах заключенного договора простого товарищества решение вопроса получения лицензии будет зависеть от того, кто из участников фактически будет осуществлять лицензионную деятельность, то есть будет вести общие дела по совместной деятельности. Если ее осуществляет участник, у которого уже есть необходимая лицензия, то получать дополнительную лицензию на совместную лицензионную деятельность нет необходимости. При этом все другие участники договора простого товарищества, непосредственно не осуществляющие деятельность, не обязаны иметь на нее лицензию, то есть при отсутствии лицензии не обязаны ее получать. Отметим, что в соответствии со ст. 227 ГКУ сделка юридического лица, осуществленная им без соответствующего разрешения (лицензии), может быть признана судом недействительной. Кроме этого, за осуществление деятельности без лицензии ст. 164 КУоАП предусмотрен штраф от 3 до 8 необлагаемых минимумов доходов граждан с конфискацией изготовленной продукции и сырья. Следует отметить, что вопросы, связанные с лицензированием при заключении договора простого товарищества, подробно рассмотрены в письме Госкомпредпринимательства от 08.04.2002 г. № 4-452-557/1966. В данном письме предлагается поручить осуществление лицензированной деятельности участнику, имеющему на это соответствующую лицензию (к примеру, обеспечивать совместную деятельность персоналом, оборудованием, заключать договоры в сфере, подлежащей лицензированию). Другим участникам договора простого товарищества отводится роль финансистов по ее осуществлению.
Особенности ведения налогового учета результатов совместной деятельности Согласно п.п. 7.7.7 п. 7.7 ст. 7 Закона о прибыли порядок налогового учета и отчетности результатов совместной деятельности устанавливается центральным налоговым органом. Во исполнение данной нормы ГНАУ приказом от 30.09.2004 г. № 571 утверждены: - Порядок ведения налогового учета результатов совместной деятельности на территории Украины без создания юридического лица (далее - Порядок № 571); - отчет о результатах совместной деятельности на территории Украины без создания юридического лица и приложения к отчету (далее - отчет), а также порядок их составления. Порядок № 571 применяется лицом, уполномоченным вести учет результатов совместной деятельности других сторон договора о совместной деятельности. Если договор о совместной деятельности заключен между плательщиком налога на прибыль предприятий и лицом, которое не является плательщиком этого налога, то уполномоченным лицом в части ведения налогового учета может быть исключительно лицо, которое является плательщиком налога на прибыль (п. 4 Порядка № 571). Данное лицо является ответственным за ведение налогового учета и уплату налога в бюджет (п. 8 Порядка № 571). Учет результатов совместной деятельности ведется уполномоченным лицом отдельно от учета результатов другой хозяйственной деятельности. При определении результата совместной деятельности не включаются в состав дохода уполномоченного лица суммы денежных или имущественных взносов, которые поступают согласно договорам о совместной деятельности на территории Украины без создания юридического лица (п. 5 Порядка № 571). В случае выплаты уполномоченным лицом доли прибыли от совместной деятельности другому участнику на эту сумму начисляется налог по ставке 25 %, который вносится в бюджет до/или одновременно с выплатой (п. 6 Порядка № 571). Если в течение отчетного периода прибыль от совместной деятельности не распределяется, то на конец такого периода прибыль (или ее нераспределенная часть) признается распределенной между участниками согласно условиям договора о совместной деятельности и подлежит налогообложению по ставке 25 %. При этом налог вносится в бюджет в сроки, установленные для уплаты налога за соответствующий период (п. 7 Порядка № 571). Если в течение отчетного периода понесены убытки, то они переносятся на уменьшение доходов будущих налоговых периодов от такой совместной деятельности до полного их погашения (п. 10 Порядка № 571). Кроме этого, Порядок № 571 содержит нормы, определяющие распределение расходов и амортизационных отчислений относительно основных фондов, передаваемых участником в совместную деятельность с целью их последующего использования в такой деятельности в случае, если такие основные фонды используются как в собственной хозяйственной деятельности участника, так и в совместной деятельности (п. 13, 14 Порядка № 571). Отдельно необходимо отметить ряд разъяснений ГНАУ по вопросам налогового учета результатов совместной деятельности, в частности, письма от 03.03.2009 г. № 1906/6/15-0216, 4312/7/15-0217, от 03.03.2009 г. № 4305/7/15-0917 и от 04.04.2008 г. № 7012/7/15-0317, в которых указывается следующее: - взнос в совместную деятельность без создания юридического лица не является взносом в уставный фонд юридического лица; - права пользования имуществом не являются правами интеллектуальной собственности или другими аналогичными правами и поэтому не могут быть признаны нематериальным активом для целей обложения налогом на прибыль; - права пользования имуществом, внесенные в совместную деятельность без создания юридического лица, не подлежат амортизации как нематериальный актив в соответствии с нормами ст. 8 Закона о прибыли; - плательщик налога на прибыль имеет право применять п.п. 8.7.1 п. 8.7 ст. 8 Закона о прибыли по отношению к тем основным фондам, которые учитываются на балансе предприятия и подлежат амортизации, а также арендованным основным фондам. Ввиду того, что у налогоплательщика (договор о совместной деятельности) не было расходов на сооружение основных фондов (скважин) и он не брал их в аренду, расходы на ремонт таких основных фондов (скважин) не относятся к его валовым расходам; - суммы уплаченных (начисленных) рентных платежей, платы за пользование недрами и сбора за геологоразведочные работы включаются в состав валовых расходов налогоплательщиков - владельцев специальных разрешений. В составе расходов совместной деятельности такие платежи не учитываются.
|
