Особенности изменения размера уставного фонда-капитала ООО Аверс 2010-03-08

Особенности изменения размера уставного фонда капитала ООО

Аверс-бухгалтерия № 10 (476) от 08.03.2010 г.

В соответствии со ст. 87 ХКУ общество с ограниченной ответственностью (ООО) имеет право увеличивать или уменьшать размер уставного фонда (капитала) в порядке, установленном этим кодексом и законом, принятым в соответствии с ним.

Поэтому при уменьшении или увеличении уставного фонда (капитала) ООО необходимо руководствоваться ГКУ, ХКУ и Законом Украины от 19.09.91 г. № 1576-XII "О хозяйственных обществах" (далее - Закон о хозобществах).

На основании ст. 144 ГКУ, ст. 87 ХКУ и ст. 16 Закона о хозобществах можно сделать вывод, что участники ООО по своему усмотрению в любое время могут увеличить или уменьшить свой уставный фонд (капитал) по решению общего собрания участников в порядке, предусмотренном учредительными документами.

Уменьшение уставного фонда (капитала)

Согласно ч. 5 ст. 144 ГКУ, ст. 16 и 52 Закона о хозобществах уменьшение уставного фонда (капитала) ООО допускается только после уведомления всех его кредиторов в порядке, установленном законом. В этом случае кредиторы вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. При наличии возражений кредиторов уменьшение уставного капитала не допускается.

Необходимо обратить внимание на то, что ч. 4 ст. 144 ГКУ предусмотрена ситуация, когда уменьшение уставного фонда (капитала) общества обязательно, а именно, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше уставного фонда (капитала), то общество обязано объявить об уменьшении своего уставного фонда (капитала) и зарегистрировать соответствующие изменения в устав, если участники не приняли решения о внесении дополнительных вкладов. Однако, как следует из письма Госкомпредпринимательства от 07.08.2007 г. № 5837, данный вопрос пока не достаточно урегулирован нормативно-правовыми актами.

Согласно ч. 4 ст. 147 ГКУ общество также обязано уменьшить уставный капитал в случае, если доля уставного капитала, приобретенная самим ООО не была реализована в течение срока и в порядке, установленном уставом и законом. В этом случае ООО должно уменьшить свой уставный капитал, но при этом размер уставного капитала общества не может быть менее размера, установленного законом на момент создания общества (см. также письмо Госкомпредпринимательства от 14.06.2007 г. № 4301).

Напомним, что размер уставного фонда (капитала) ООО, установленный ст. 52 Закона о хозобществах, изменялся следующим образом:

- с 19.09.91 г. до 16.12.93 г. - не менее 50 000 карбованцев;

- с 16.12.93 г. до 05.05.99 г. - не менее суммы, эквивалентной 625 минимальных заработных плат, исходя из ставки минимальной заработной платы, действовавшей на момент создания ООО;

- с 05.05.99 г. до настоящего времени - не менее суммы, эквивалентной 100 минимальных заработных плат, исходя из ставки минимальной заработной платы, действовавшей на момент создания ООО.

Следует обратить внимание, что при решении вопроса об уменьшении размера уставного фонда (капитала) необходимо учитывать, что минимальный уровень, до которого может быть уменьшен размер уставного фонда (капитала), не может быть менее размера уставного фонда (капитала), установленного законом на момент создания ООО (см. также письмо Госкомпредпринимательства от 20.10.2006 г. № 7597).

Увеличение уставного фонда (капитала)

Увеличение уставного фонда (капитала) общества с ограниченной ответственностью допускается только после внесения всеми участниками их вкладов в полном объеме, при этом порядок внесения этих вкладов устанавливается законом и уставом общества (ч. 6 ст. 144 ГКУ).

При этом в соответствии с ч. 2 ст. 144 ГКУ не разрешается освобождение участника ООО от обязательств относительно внесения вклада в уставный капитал ООО, в том числе зачетом встречных требований к обществу.

Следует отметить, что Госкомпредпринимательства в письме от 18.03.2005 г. № 1768 было высказано следующее мнение: запрет освобождения от обязательств по внесению участниками своих вкладов в уставный фонд ООО путем зачета требований касается только первичных вкладов, вносимых при создании такого общества. Таким образом, по мнению данного органа, внесение дополнительных вкладов в уставный фонд ООО может осуществляться в форме зачета встречных однородных требований с другими лицами, в частности, участниками общества на общих основаниях, установленных ст. 601 ГКУ.

Учитывая, что ч. 2 ст. 144 ГКУ не содержит никаких указаний по ее применению исключительно для первичных вкладов в уставный фонд, данное мнение Госкомпредпринимательства считаем ошибочным.

Как следует из п. 1 письма Госкомпредпринимательства от 23.03.2004 г. № 1776, в случае увеличения размера уставного фонда ООО, размер, форма и порядок внесения участниками дополнительных вкладов устанавливается общим собранием участников с соблюдением требований ст. 13, 16, 51, 59 и 60 Закона о хозобществах.

Согласно ст. 86 ХКУ финансовое состояние участников - юридических лиц, как подтверждение их возможности осуществить соответствующие взносы в уставный фонд (капитал) ООО, в случаях, предусмотренных законом, должно быть проверено аудитором (аудиторской организацией) в установленном порядке, а имущественное положение учредителей - физических лиц должно быть подтверждено декларацией об их доходах и имуществе, заверенной соответствующим налоговым органом.

Несмотря на то, что закона, устанавливающего случаи, в которых необходимо было бы подтверждение финансового состояния юридических лиц аудитором пока нет, ГНАУ в своем письме от 01.10.2007 г. № 4781/П/17-0715 сообщила, что с целью реализации требований ч. 3 ст. 86 ХКУ заверение деклараций осуществляется путем проставления оттиска печати соответствующего налогового органа и подписью руководителя (уполномоченного лица) налогового органа.

Порядок увеличения или уменьшения уставного фонда (капитала) общества с ограниченной ответственностью

В соответствии с ч. 4 ст. 145 ГКУ изменение размера уставного фонда (капитала) ООО относится к исключительной компетенции общего собрания его участников, то есть решение данного вопроса не может быть передано ими для решения исполнительному органу общества, то есть директору (генеральному директору) ООО.

Согласно ч. 4 ст. 145 ГКУ порядок и периодичность созыва общего собрания участников ООО устанавливаются уставом общества и законом. При этом согласно ст. 98 ГКУ участники общества, владеющие не менее чем 10 % голосов, могут требовать созыва общего собрания и если указанное требование не выполнено, то участники вправе сами созывать собрание.

Напомним, что ст. 61 Закона о хозобществах также устанавливается периодичность и порядок созыва общего собрания участников ООО, в которой в частности определено, что требовать созыва внеочередного собрания участников общества в любое время и по любому поводу, в том числе по поводу изменения уставного фонда (капитала) общества, имеют право участники ООО, владеющие в совокупности более чем 20 % голосов.

Однако, так как положения Закона о хозобществах действуют только в части, не противоречащей нормам ГКУ и ХКУ, следовательно, созыва общего собрания могут требовать участники ООО, владеющие не менее чем 10 % голосов.

Поскольку согласно ст. 143 ГКУ и ст. 51 Закона о хозобществах устав ООО, в частности, должен содержать сведения о размере уставного фонда (капитала) общества, то при изменении размера уставного фонда (капитала) общества необходимо будет внести соответствующие изменения в устав общества. Поэтому к моменту проведения собрания должна быть подготовлена новая редакция устава или соответствующие изменения в него в виде отдельных приложений к уставу (ст. 29 Закона Украины от 15.05.2003 г. № 755-IV "О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей" - далее - Закон о госрегистрации).

В соответствии со ст. 61 Закона о хозобществах о проведении общего собрания участники ООО уведомляются предусмотренным уставом способом с указанием времени и места проведения собрания и повестки дня. При этом указанное уведомление должно быть сделано не менее чем за 30 дней до созыва общего собрания участников.

Следует отметить, что любой из участников общества вправе требовать рассмотрения любого вопроса на собрании участников, в том числе вопроса об изменении уставного фонда (капитала) общества, при условии, что он был им предложен в повестку такого собрания не позднее, чем за 25 дней до начала собрания.

Не позднее, чем за 7 дней до созыва общего собрания участникам общества должна быть предоставлена возможность ознакомиться с документами, внесенными в повестку дня собрания. При рассмотрении на общем собрании участников общества вопроса об изменении уставного фонда (капитала) таким документом будет новая редакция устава общества или изменения в этот устав. По вопросам, не включенным в повестку дня, решения могут приниматься только с согласия всех участников, присутствовавших на собрании.

Согласно ст. 60 Закона о хозобществах общее собрание участников ООО считается полномочным, если на нем присутствуют участники, владеющие в совокупности более чем 60 % голосов. Участники собрания, принимающие участие в собрании, регистрируются в перечне с указанием количества голосов, которые имеют все участники. И этот перечень подписывается председателем и секретарем собрания.

В соответствии с ч. 2 ст. 98 ГКУ решения общего собрания о внесении изменений в устав общества, в том числе связанных с изменением уставного фонда (капитала) общества, принимаются большинством не менее чем в три четверти голосов, если иное не установлено законом. В то же время согласно ст. 59 Закона о хозобществах решение об изменении размера уставного фонда (капитала) считается принятым, если за него проголосуют участники ООО, владеющие в совокупности более 50 % общего количества голосов участников общества.

Согласно ст. 56 Закона о хозобществах решение общего собрания участников об уменьшении его уставного фонда (капитала) вступает в силу не ранее чем через 3 месяца после государственной регистрации и публикации об этом в установленном порядке. А согласно ст. 16 Закона о хозобществах решение общества об изменении его уставного фонда (капитала) вступает в силу со дня внесения этих изменений в государственный реестр. В тоже время ч. 5 ст. 89 ГКУ установлено, что изменения в учредительные документы юридического лица вступают в силу для третьих лиц со дня их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента сообщения органу, осуществляющему государственную регистрацию, о таких изменениях. При этом юридические лица и их участники не имеют права ссылаться на отсутствие государственной регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, которые действовали с учетом этих изменений.

На основании вышесказанного можно сделать вывод о том, что после принятия общим собранием участников ООО решения об изменении уставного фонда (капитала) общества и утверждении соответствующих изменений в его устав, указанные изменения подлежат государственной регистрации. При этом ст. 7 Закона о хозобществах установлено, что общество должно уведомить орган регистрации об изменениях в своем уставе в течение 5 дней с момента принятия соответствующего решения. Однако следует отметить, что Закон о госрегистрации, непосредственно регулирующий отношения, возникающие в сфере государственной регистрации юридических лиц, такого срока не устанавливает, как и нормы ГКУ и ХКУ. Сама же государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы, согласно ч. 4 ст. 83 ХКУ осуществляется по тем же правилам, которые установлены для государственной регистрации самого общества.

Что касается процедуры внесения дополнительных вкладов участниками общества при принятии решения об увеличении уставного фонда (капитала) ООО, то он аналогичен порядку внесения вкладов участниками общества при формировании уставного фонда (капитала) ООО.