Уставный фонд-капитал юридического лица Аверс 2010-03-08

Уставный фонд (капитал) юридического лица

Аверс-бухгалтерия № 10 (476) от 08.03.2010 г.

Для осуществления хозяйственной деятельности любому субъекту хозяйствования необходимы начальные средства - уставный капитал.

Исходя из определения хозяйственного общества, приведенного в ч. 1 ст. 113 ГКУ, хозяйственное общество - это юридическое лицо, уставный (составной) капитал которого поделен на доли между участниками. Аналогичное определение ООО и общества с дополнительной ответственностью приведено в ч. 1 ст. 140 ГКУ и ч. 1 ст. 151 ГКУ. А для акционерного общества ч. 1 ст. 152 ГКУ предусмотрено, что его уставный капитал должен быть разделен на определенное количество акций одинаковой номинальной стоимости.

На основании вышесказанного можно сделать вывод, что уставный фонд (капитал) - это выраженная в денежном эквиваленте совокупность вкладов участников в имущество субъекта хозяйствования при его создании для обеспечения его дальнейшей деятельности.

Причем, участие в уставном капитале является источником последующих корпоративных прав участника.

Таким образом, уставный капитал выполняет, по крайней мере, три основных функции:

- служит материальным источником осуществления первоначальных хозяйственных операций;

- является гарантией выполнения юридическим лицом своих обязательств перед кредиторами;

- выражает конкретный объем (долю, часть) имущественных прав и обязательств участников в прибыли предприятия и его имуществе.

Размер и порядок создания уставного фонда согласно ч. 4 ст. 57 ХКУ обязательно должны быть указаны в уставе субъекта хозяйствования. Следовательно, необходимость формирования уставного капитала не вызывает сомнений, однако его размер зависит от организационно - правовой формы субъекта хозяйствования, что будет рассмотрено далее.

У полного и коммандитного общества (ч. 2 ст. 120 и ч. 2 ст. 134 ГКУ) начальный капитал называется не уставным, а составным капиталом общества, поскольку они действуют не на основании устава, а на основании учредительного договора либо меморандума (для коммандитного общества с единственным участником).

На сегодняшний момент существуют и другие различия в терминологии. Если в ГКУ и Законе Украины от 19.09.91 г. № 1576-XII "О хозяйственных обществах" (далее - Закон о хозобществах) речь идет об уставном капитале, то в ХКУ и практически во всех других законах (Законе Украины от 15.05.2003 г. № 755-IV "О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей" (далее - Закон о госрегистрации), Законе о прибыли, Законе № 2181, Законе о налоге с доходов) упоминается уставный фонд. Следует понимать, что это, по сути, одно и то же, причем в последующем термин уставный фонд будет постепенно заменяться на уставный капитал. Тождественность этих понятий подтверждается в п. 14 информационного письма ВХСУ от 07.04.2008 г. № 01-8/211, а также в письмах Госкомпредпринимательства от 20.02.2004 г. № 1022 и от 09.04.2004 г. № 2334.

Законодательством не установлены какие - либо требования по формированию уставного фонда частного предприятия, однако нет и исключения для обязательного его создания, поскольку согласно ст. 57 ХКУ устав частного предприятия должен содержать, в частности, и сведения о размере и порядке создания уставного фонда (см. письма Госкомпредпринимательства от 26.03.2004 г. № 1858, от 25.12.2007 г. № 9652).

Производственные кооперативы создаются на основе объединения участниками личного трудового участия и имущественных паевых взносов ч. 1 ст. 163 ГКУ.

Согласно ст. 20 Закона Украины от 10.07.2003 г. № 1087-IV "О кооперации" (далее - Закон о кооперации) для обеспечения уставной деятельности кооператив в порядке, предусмотренном его уставом, формирует паевой, неделимый и другие специальные фонды. Причем паевой фонд формируется за счет паев (в том числе дополнительных) членов кооператива, а неделимый фонд создается в обязательном порядке и формируется за счет вступительных взносов и отчислений от дохода кооператива. Неделимый фонд не может быть распределен между членами кооператива. Специальный фонд создается за счет целевых взносов членов кооператива и иных поступлений для обеспечения его уставной деятельности и используется по решениям органов управления кооператива.

Законом могут быть предусмотрены определенные ограничения на размер, источники и средства формирования уставного капитала как в плане общих правил, так и отдельно для различных видов юридических лиц. Так, например, согласно ч. 3 ст. 86 ХКУ запрещается использовать для формирования уставного капитала бюджетные средства, а также полученные в кредит и под залог. Далее этот вопрос будет рассмотрен более подробно.

Взносы в уставный капитал и их оценка

Как мы уже отмечали выше, уставный фонд (капитал) ООО состоит из стоимости вкладов его участников. В соответствии со ст. 86 ХКУ вкладами участников хозяйственного общества могут быть здания, сооружения, оборудование и другие материальные ценности, ценные бумаги, права пользования землей, водой и другими природными ресурсами, зданиями, сооружениями, оборудованием, а также другие имущественные права, в том числе на интеллектуальную собственность, денежные средства, в том числе в иностранной валюте.

Причем участники ООО могут стопроцентно сформировать уставный фонд любым имуществом, в т. ч. и недвижимым, поскольку требования об обязательном формировании уставного фонда или его части денежными средствами действующее законодательство не предусматривает, что также следует и из письма Госкомпредпринимательства от 14.09.2004 г. № 6279.

При этом в письме Госкомпредпринимательства от 15.11.2002 г. № 4-451-2030/6118 отмечается, что поскольку в соответствии с действующим законодательством "ноу-хау" является объектом интеллектуальной собственности, то право на использование "ноу-хау" может выступать в качестве взноса в уставный фонд общества.

Для формирования уставного фонда хозяйственного общества может использоваться также право пользования транспортным средством, однако только в том случае, если оно будет оценено в денежной форме (см. письмо Госкомпредпринимательства от 16.04.2004 г. № 2475).

По мнению Госкомпредпринимательства, высказанному в п. 3 письма от 12.06.2002 г. № 1-222/3241, поскольку исчерпывающий перечень имущественных прав, которые могут быть вкладами участников общества, не установлен, то внесение в уставный фонд земельного участка не противоречит действующему законодательству Украины (см. также письмо Госкомпредпринимательства от 07.02.2008 г. № 1011).

Поскольку вкладами в уставный фонд (капитал) согласно ст. 86 ГКУ и ст. 115 ХКУ могут быть также и другие имущественные права, то, как указывает Госкомпредпринимательства в письме от 06.04.2005 г. № 2514, уставный капитал ООО может быть сформирован за счет взносов корпоративных прав (долей) участников, которыми они владеют в другом ООО. Однако следует обратить внимание, что в таком случае должна произойти смена состава участников такого ООО.

При этом изменения стоимости имущества, внесенного как вклад, и дополнительные взносы участников не влияют на размер их долей в уставном фонде, указанный в учредительных документах общества, если иное не предусмотрено учредительными документами (см. письмо Госкомпредпринимательства от 09.12.2005 г. № 16/01/19522).

Особенности формирования уставного фонда юридического лица ценными бумагами рассмотрены в письме ГКЦБФР от 19.10.2005 г. № 11/03/16369. Так, в частности, в этом документе разъяснено, что порядок формирования уставного фонда юридического лица ценными бумагами такой же, что и при формировании уставного фонда какими-либо иными видами вкладов (взносов) его участниками. Такой порядок регламентируется отдельными положениями ГКУ, ХКУ и Законом о хозобществах. Сложность заключается лишь в том, что в зависимости от вида ценных бумаг (именные, на предъявителя, документарные, бездокументарные) переход права собственности на них будет разный.

В соответствии с п. 1 - 3 ст. 5 Закона Украины от 10.12.97 г. № 710/97-ВР "О национальной депозитарной системе и особенностях электронного обращения ценных бумаг в Украине":

- именные ценные бумаги, выпущенные в документарной форме (если условиями эмиссии специально не предусмотрено, что они не подлежат передаче), передаются новому владельцу путем полного индоссамента (передаточной надписи). В случае отчуждения обездвиженных именных ценных бумаг право собственности переходит к новому владельцу с момента зачисления их на счет владельца у хранителя. Права на участие в управлении, получении дохода и т. п., возникающие по именным ценным бумагам, могут быть реализованы с момента внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг;

- право собственности на ценные бумаги на предъявителя, выпущенные в документарной форме, переходит к новому владельцу с момента передачи (поставки) ценных бумаг. В случае отчуждения обездвиженных ценных бумаг на предъявителя право собственности на ценные бумаги переходит к новому владельцу с момента зачисления их на счет владельца у хранителя;

- право собственности на ценные бумаги, выпущенные в бездокументарной форме, переходит к новому владельцу с момента зачисления ценных бумаг на счет владельца у хранителя.

При этом внесение соответствующих изменений в систему реестра в результате передачи владельцем акций в уставный фонд юридического лица согласно п. 15 разд. VII Положения о порядке ведения реестров владельцев именных ценных бумаг, утвержденного решением ГКЦБФР от 17.10.2006 г. № 1000, осуществляется реестродержателем на основании представления ему следующих документов:

- передаточного распоряжения от зарегистрированного лица;

- решения высшего органа управления и документов о формировании уставного фонда юридического лица;

- нотариально удостоверенной копии устава;

- сертификата ценных бумаг (остается у реестродержателя), а также перечня документов согласно п. 7 этого положения для открытия лицевого счета юридическому лицу. Отметим, что в соответствии с разъяснением ГКЦБФР от 06.12.2005 г. № 5 отсутствие сертификата ценных бумаг является основанием для отказа внесения в реестр соответствующих изменений.

Зачисление ценных бумаг, выпущенных в бездокументарной форме, или обездвиженных на счет владельца у хранителя, осуществляется в соответствии с Положением о депозитарной деятельности, утвержденным решением ГКЦБФР от 17.10.2006 г. № 999.

Необходимо обратить внимание на то, что запрещается внесение в качестве взноса в уставный фонд (капитал) хозяйственного общества:

- векселей (ст. 12 Закона Украины от 05.04.2001 г. № 2374-III "Об обращении векселей в Украине");

- прав на земельную долю (пай) временно, до вступления в силу законов Украины о государственном земельном кадастре и о рынке земель (п. 14 Переходных положений ЗКУ);

- земельных участков, находящихся в собственности граждан и юридических лиц, для ведения товарного сельскохозяйственного производства, земельных участков, выделенных в натуре (на местности) собственникам земельных долей (паев) для ведения личного крестьянского хозяйства, а также земельных долей (паев) временно, до вступления в силу законов Украины о государственном земельном кадастре и о рынке земель (п. 15 Переходных положений ЗКУ);

- права пользования (в т. ч. аренды) земельным участком государственной или коммунальной собственности, в том числе для сельскохозяйственных нужд (ст. 407 и ст. 413 ГКУ, ст. 102¹ ЗКУ, ст. 8¹ Закона Украины от 06.10.98 г. № 161-XIV "Об аренде земли"), права аренды земельного участка частной собственности, если условия о его внесении в уставный фонд не предусмотрены договором аренды (ст. 15 Закона Украины от 06.10.98 г. № 161-XIV "Об аренде земли");

- бюджетных средств (п. 3 ст. 86 ХКУ, ст. 13 Закона о хозобществах);

- денежных средств, полученных в кредит и под залог (п. 3 ст. 86 ХКУ, ст. 13 Закона о хозобществах), кроме случаев, установленных законом для банков и иных финансовых учреждений, а также случаев, предусмотренных Законом Украины от 31.10.2008 г. № 639-VI "О первоочередных мероприятиях по предотвращению негативных последствий финансового кризиса и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины" в течение срока его действия;

- имущества должника со дня вынесения хозяйственным судом определения о возбуждении производства по делу о банкротстве, кроме случаев, прямо предусмотренных законом (ч. 3 ст. 212 ХКУ).

Кроме этого, в соответствии с ч. 2 ст. 144 ГКУ не допускается освобождение участника ООО от обязанности внесения доли в уставный капитал общества, в том числе путем взаимного погашения долговых обязательств, то есть путем зачета требований к обществу.

Следует обратить внимание, что данные ограничения установлены только при формировании уставного фонда хозяйственных обществ, а для частных и других предприятий, кооперативов такие ограничения не установлены.

Также в качестве вклада учредителя в уставный капитал не могут быть использованы:

- личные неимущественные права физического лица, которые согласно ч. 3 ст. 269 ГКУ тесно с ним связаны (нельзя ни отказаться от них, ни быть их лишенным), то есть они неотчуждаемы от физического лица. Основными личными неимущественными правами в сфере интеллектуальной собственности являются право на признание автором - создателем объекта интеллектуального права и вытекающее из этого право препятствовать любому посягательству на право интеллектуальной собственности, способному нанести ущерб его чести либо репутации. Право участия в хозяйственном обществе согласно ч. 1 ст. 100 ГКУ также является личным неимущественным правом и не может отдельно от имущественных прав (доли, акции и т.д.) передаваться другим лицам;

- личные действия учредителя (оказание предприятию услуг, выполнение работ, например, личное проведение одним из учредителей процесса регистрации предприятия и т.д., поскольку нарушается один из принципов формирования уставного капитала - последующее отчуждение внесенного актива является невозможным;

- обязательства, в которых замена кредитора не допускается, в соответствии со ст. 515 ГКУ это имущественные права, тесно связанные с личностью кредитора, например, регрессные иски, возмещение вреда, причиненного увечьем и т.д.

Поскольку личные имущественные права на объект интеллектуальной собственности (включающие в себя право на использование объекта права интеллектуальной собственности, а также исключительное право разрешать либо запрещать его использование другими лицами), в отличие от неимущественных, являются отчуждаемыми, то они могут быть взносом в уставный капитал.

Кроме этого, отдельными законами могут быть предусмотрены другие ограничения по формированию уставного фонда (капитала) юридических лиц, таких как страховые компании, банки, финансовые учреждения, инвестиционные компании и др.

Согласно ст. 155 ГКУ и ст. 24 Закона о хозобществах уставный капитал акционерного общества образуется из стоимости вкладов акционеров, внесенных вследствие приобретения ими акций.

При учреждении акционерного общества все его акции должны быть распределены между его учредителями. Причем открытая подписка на акции АО не проводится до полной уплаты уставного капитала.

В соответствии со ст. 29 Закона о хозобществах при создании акционерного общества акции могут быть распространены путем открытой подписки на них (в открытых акционерных обществах) или распределения всех акций между учредителями (в закрытых акционерных обществах).

Также как и для хозяйственных обществ уставный фонд частного предприятия может быть сформирован как денежными средствами, так и имуществом, имущественными правами.

Особенности осуществления иностранных инвестиций в уставный капитал субъектов хозяйствования рассмотрены в письме Госкомпредпринимательства от 22.11.2007 г. № 8804.

Рассмотрим порядок внесения в качестве взноса в уставный фонд (капитал) денежных средств, имущества и имущественных прав, а также документальное оформление такого взноса.

Формирование уставного фонда денежными средствами

При формировании уставного фонда денежными средствами открывается текущий счет в банке в порядке, определенном Инструкцией о порядке открытия, использования и закрытия счетов в национальной и иностранных валютах, утвержденной постановлением Правления НБУ от 12.11.2003 г. № 492 (далее - Инструкция № 492).

Следует отметить, что клиент банка может открыть только один текущий счет для формирования уставного фонда субъекта хозяйствования в национальной и/или иностранной валюте. Для этого он должен предоставить документы, перечисленные в п. 4.2 указанной инструкции. При этом, как отмечается в письме НБУ от 02.02.2004 г. № 25-118/148-754, поскольку согласно положениям ГКУ при создании ООО учредительный договор может не заключаться, то при открытии текущего счета для формирования уставного фонда ООО копия учредительного договора может не предоставляться.

Денежные средства на текущий счет перечисляются учредителями субъекта хозяйствования для формирования уставного фонда до его государственной регистрации как юридического лица.

В случае отказа в государственной регистрации юридического лица или в других случаях, предусмотренных законодательством, на основании письма с указанием причин закрытия указанного счета, подписанного уполномоченным учредителями лицом, денежные средства, перечисленные на текущий счет для формирования уставного фонда, возвращаются его учредителям, а счет закрывается.

Необходимо обратить внимание на то, что согласно письму НБУ от 18.11.2002 г. № 11-113/1998, если учредителем, участником общества является физическое лицо, то взносы в уставный фонд могут осуществляться в безналичном порядке с его текущего счета, открытого в учреждении банка, или путем внесения наличности в кассу учреждения банка по приходным кассовым ордерам (уведомлениям) с последующим переводом этих средств на счет получателя для формирования уставного фонда общества.

Формирование уставного фонда имуществом

Взнос в уставный фонд субъекта хозяйствования имуществом оформляется двухсторонним актом приемки-передачи, как правило, по форме № ОЗ-1, утвержденной приказом Минстата от 29.12.95 г. № 352 "Об утверждении типовых форм первичного учета", в котором необходимо:

- описать передаваемое имущество;

- указать его технические параметры;

- определить стоимость имущества и др.

При этом наименование и перечень передаваемого в уставный капитал имущества должны в точности соответствовать тому наименованию и перечню, которые указаны в уставе субъекта хозяйствования. В противном случае в целях налогообложения такая операция рассматривается как бесплатная передача имущества.

Кроме того, если акты приемки-передачи и положения учредительных документов общества не предусматривают предостережений о том, что взносом участника в уставный капитал общества являются имущественные права, в том числе право пользования имуществом, то имущественный взнос участника в уставный капитал является объектом права собственности общества (п. 33 постановления Пленума ВСУ от 24.10.2008 г. № 13).

Иногда возникают проблемы при государственной регистрации ООО, участником которого является одно и то же лицо и оно же - директор этого ООО. Поскольку на момент создания такого ООО других наемных работников, кроме директора, нет, то не является нарушением и основанием для отказа в государственной регистрации, если акт приемки-передачи взноса в уставный капитал имущества подписан одним лицом (см. письмо Госкомпредпринимательства от 10.09.2008 г. № 7667).

Документом, подтверждающим внесение вклада в виде права на пользование "ноу-хау", по мнению Госкомпредпринимательства, высказанному в письме от 15.11.2002 г. № 4-451-2030/6118, может быть акт оценки имущественных прав, лицензионный договор на использование "ноу-хау", договор купли-продажи "ноу-хау".

Денежная оценка вклада в уставный фонд

В соответствии с п. 2 ст. 86 ХКУ вклад, оцененный в гривнях, составляет долю участника в уставном фонде общества. При этом порядок оценки вкладов определяется в учредительных документах общества, если иное не предусмотрено законом. Согласно же п. 2 ст. 115 ГКУ денежная оценка вклада участника общества производится по согласию его участников, а в случаях, установленных законом, она подлежит независимой экспертной оценке.

Случаи, когда денежная оценка вкладов участников в обязательном порядке подлежит экспертной оценке, перечислены в ст. 7 Закона Украины от 12.07.2001 г. № 2658-III "Об оценке имущества, имущественных прав и профессиональной оценочной деятельности в Украине", согласно которой экспертная оценка вкладов участников общества обязательна только в случае:

- если вносится имущество хозяйственных обществ с долей государственного или коммунального имущества;

- при создании общества на базе государственного имущества или имущества, находящегося в коммунальной собственности.

Кроме этого, оценка вклада участника независимым оценщиком может быть проведена по требованию одного из участников или по соглашению сторон. Во всех остальных случаях порядок оценки вкладов определяется в уставе субъекта хозяйствования по соглашению участников общества (см. также письмо Госкомпредпринимательства от 26.12.2007 г. № 9705, от 27.02.2009 г. № 1930).

Таким образом, при условии, что общество создается без участия государства, оценка вклада для формирования уставного фонда такого общества может и не проводиться, а участник может внести какое-либо имущество по завышенной его стоимости или по заниженной (если ему это выгодно). Кроме этого, как следует из контекста письма Минюста от 10.10.2005 г. № 19-14-586, приобрести долю участника общества в дальнейшем можно по цене ниже или выше ее номинальной стоимости, поскольку цена в договоре, за исключением случаев, определенных законом, устанавливается по договоренности сторон.

Необходимо обратить внимание на то, что согласно п. 3 ст. 86 ХКУ в случаях, предусмотренных законом, финансовое положение участников общества - юридических лиц в части их способности осуществлять соответствующие взносы в уставный фонд в случаях, предусмотренных законом, должно быть проверено независимым аудитором (аудиторской организацией) в установленном порядке, а имущественное положение участников-граждан должно быть подтверждено декларацией об их доходах и имуществе, заверенной соответствующим налоговым органом.

Перечень случаев, при которых проведение аудита является обязательным, установлен ст. 10 Закона Украины от 22.04.93 г. № 3125-XII "Об аудиторской деятельности".

Как следует из писем Госкомпредпринимательства от 14.09.2004 г. № 6279 и от 07.02.2008 г. № 1011, в случае если участники ООО сами оценивают имущество или имущественные права и определяют критерии оценки своих взносов в уставный фонд ООО (так называемая договорная цена), то это должно оформляться соответствующим документом - актом оценки и приема-передачи в уставный фонд. При этом, по мнению Госкомпредпринимательства, высказанному в письмах от 31.03.2005 г. № 2274 и от 13.10.2009 г. № 12368, документом, подтверждающим размер уставного фонда субъекта хозяйствования, созданного путем реорганизации, может быть передаточный акт или разделительный баланс. Также Госкомпредпринимательства отмечает, что в случае несоответствия размера уставного фонда, который установлен действующим законодательством для определенной организационно-правовой формы общества, субъект хозяйствования должен доформировать (то есть увеличить) свой уставный фонд до размера, определенного законом на момент создания общества, или избрать иную организационную форму, например, частное предприятие, для которого фиксированный размер уставного фонда не установлен. Так, в частности, если уставный фонд ООО будет менее установленного размера, государственный регистратор будет иметь все основания для отказа в государственной регистрации такого общества.

Размер уставного капитала

Согласно ст. 87 ХКУ и ст. 144 ГКУ уставный фонд (капитал) ООО состоит из стоимости вкладов его участников. То есть можно сделать вывод, что уставный фонд (капитал) ООО - это выраженная в денежном эквиваленте совокупность вкладов участников в имущество общества с ограниченной ответственностью при его создании для обеспечения его дальнейшей деятельности.

Размер и порядок формирования уставного фонда (капитала) ООО определяются в его учредительных документах исходя из требований действующего законодательства. Однако в соответствии с п. 1 ст. 144 ГКУ для защиты интересов кредиторов общества размер уставного фонда (капитала) ООО не может быть меньше размера, установленного законом.

В частности, ст. 52 Закона о хозобществах установлено, что с 1 января 2010 года минимальный размер уставного фонда ООО должен быть не менее суммы, эквивалентной одной минимальной заработной плате, исходя из ставки минимальной заработной платы, действующей на момент создания ООО (см. также письмо Госкомпредпринимательства от 18.01.2010 г. № 321).

При этом следует учитывать, что действующим законодательством не предусмотрено увеличение размера уставного фонда в связи с тем, что увеличилась минимальная заработная плата, что и подтверждается разъяснением Госкомпредпринимательства, предоставленным в письме от 23.02.2006 г. № 1388.

Также необходимо обратить внимание на то, что ранее, до вступления в силу Закона Украины от 14.09.2006 г. № 133-V, то есть до 4 октября 2006 года, банковские учреждения могли создаваться, в том числе и в форме ООО. А ст. 31 Закона Украины от 07.12.2000 г. № 2121-III "О банках и банковской деятельности" (далее - Закон № 2121) был установлен минимальный размер уставного капитала банка, который на момент его регистрации не мог быть менее:

- 3 миллионов евро - для коммерческих банков, осуществляющих свою деятельность на территории одной области;

- 5 миллионов евро - для банков, осуществляющих свою деятельность на территории всей Украины.

Однако Законом Украины от 14.09.2006 г. № 133-V внесены соответствующие изменения в ст. 336 ХКУ и ст. 6 Закона № 2121, согласно которым банки Украины могут создаваться только в форме открытого акционерного общества или кооперативного банка. Кроме этого, изменен и минимальный размер уставного капитала банка, который теперь согласно ст. 31 Закона № 2121 на момент регистрации банка не может быть менее 10 миллионов евро. А п. 2 Заключительных положений Закона Украины от 14.09.2006 г. № 133-V установлено, что банки, созданные в форме ЗАО или ООО, обязаны в течение 3 лет со дня вступления в силу этого закона привести свою организационно-правовую форму в соответствие с требованиями этого закона. То есть банки, созданные в форме ООО, обязаны до 4 октября 2009 года осуществить прекращение юридического лица путем его преобразование в ОАО или кооперативный банк.

Согласно ч. 2 ст. 82 и ч. 3 ст. 88 ХКУ устав ООО должен содержать сведения о составе и порядке внесения вкладов (для ООО, участниками которого являются несколько лиц), в том числе о размере уставного фонда (капитала), размере долей каждого из участников. Если ООО создано одним участником, то уставный фонд (капитал) на доли не разделяется (см. письмо Госкомпредпринимательства от 06.04.2005 г. № 2481).

Причем, как указывает в своем письме от 06.04.2005 г. № 2481 Госкомпредпринимательства, сведения о составе и порядке формирования уставного фонда обязательно должны быть указаны в уставе ООО.

Уставный капитал акционерного общества не может быть менее суммы, эквивалентной 1250 минимальным заработным платам, исходя из ставки минимальной заработной платы, действующей на момент создания общества (ст. 24 Закона о хозобществах).

Для полного и коммандитного общества обязательный размер уставного капитала не установлен. Поскольку участники полного общества и полные участники коммандитного общества несут субсидиарную (солидарную) ответственность всем своим имуществом по обязательствам общества, то размер составного капитала и взносов в составной капитал каждого из участников определяется учредительным договором.

Что касается общества с дополнительной ответственностью, то в соответствии с ч. 4 ст. 151 ГКУ к нему применяются положения ГКУ об обществе с ограниченной ответственностью (в том числе касательно минимального размера уставного капитала), если иное не предусмотрено его уставом или законом. Однако, поскольку в уставе общества с дополнительной ответственностью все равно обязательно должен быть указан размер уставного капитала, то он может быть установлен в любом размере, в том числе и меньше суммы, эквивалентной одной минимальной зарплате, предусмотренном для ООО.

Для частных предприятий размер уставного фонда действующим законодательством не установлен.

Позиция Госкомпредпринимательства относительно формирования уставного фонда при создании частных предприятий изложена в п. 2 письма от 25.08.2004 г. № 5764, п. 3 письма от 27.07.2006 г. № 5460, письмах от 26.03.2004 г. № 1858 и от 25.12.2007 г. № 9652, в которых разъясняется, что поскольку ст. 57 ХКУ содержит норму обязательного указания в уставе субъекта хозяйствования сведений о размере и порядке создания уставного и других фондов, а частное предприятие является унитарным в понимании ч. 4 ст. 63 ХКУ, то для частного предприятия учредитель сам определяет размер и порядок образования уставного капитала.

При этом вышеуказанные нормы не содержат оговорок об обязательном указании в уставе частного предприятия размера взноса каждого из учредителей. Вместе с тем, поскольку согласно ч. 4 ст. 57 ХКУ устав может содержать и другие сведения, не противоречащие законодательству, то указание в уставе частного предприятия взноса каждого из учредителей не противоречит нормам действующего законодательства (см. письмо Госкомпредпринимательства от 25.12.2007 г. № 9652).

Следует отметить, что действующим законодательством для некоторых субъектов хозяйствования предусмотрены отдельные требования к уставному фонду (см. ч. 1 ст. 5 Закона Украины от 15.03.2006 г. № 3528-IV "О холдинговых компаниях в Украине", ст. 30 Закона Украины от 07.03.96 г. № 85/96-ВР "О страховании", ст. 17 Закона Украины от 15.09.95 г. № 324/95-ВР "О туризме", ст. 9 Закона Украины от 28.02.95 г. № 74/95-ВР "Об информационных агентствах", ч. 2 ст. 10 Закона Украины от 15.03.2001 г. № 2299-III "Об институтах совместного инвестирования (паевых и корпоративных инвестиционных фондах)", ст. 21 Закона Украины от 17.07.97 г. № 469/97-ВР "О сельскохозяйственной кооперации" и др.

Порядок формирования уставного капитала

Согласно ч. 3 ст. 144 ГКУ и ч. 2 ст. 52 Закона о хозобществах к моменту регистрации ООО каждый из участников обязан внести в уставный капитал не менее 50 % вклада, указанного в учредительных документах.

Участнику ООО, который полностью внес свой взнос в уставный капитал, выдается свидетельство общества.

Часть уставного капитала, оставшаяся невнесенной, подлежит уплате в течение первого года деятельности ООО. При этом согласно ч. 2 ст. 144 ГКУ не допускается освобождение участника общества от обязанности внесения вклада в уставный капитал ООО, в том числе путем зачета требований к обществу. Однако такой запрет на зачет требований участника к обществу и обязательств этого участника по внесению взноса в уставный фонд, по мнению Госкомпредпринимательства, изложенному в письме от 18.03.2005 г. № 1768, не распространяется на случаи увеличения уставного фонда (капитала) путем внесения дополнительных вкладов.

В случае неисполнения участником ООО обязанности по формированию уставного капитала наступают следующие последствия:

- ООО должно объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать соответствующие изменения в устав или ликвидировать общество (п. 3 ст. 144 ГКУ);

- может быть вынесено судебное решение о прекращении юридического лица, не связанного с его банкротством (п. 2 ст. 38 Закона о госрегистрации).

При этом отметим, что если изначально размер уставного фонда ООО в учредительных документах оговорен на уровне минимального размера, установленного законом, и в течение первого года деятельности ООО учредители не внесут полностью сумму своих вкладов, то объявить об уменьшении уставного фонда и зарегистрировать соответствующие изменения к уставу ООО учредители не могут. В этом случае размер уставного фонда будет меньше минимального, а это противоречит абз. 2 ч. 1 ст. 144 ГКУ. Таким образом, в этом случае учредители обязаны будут объявить о ликвидации такого общества.

Следует отметить, что согласно ч. 4 ст. 144 ГКУ, если по окончании второго или каждого следующего финансового года стоимость чистых активов ООО окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать соответствующие изменения в устав в установленном порядке, если участники не приняли решения о внесении дополнительных вкладов. Если стоимость чистых активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, то общество подлежит ликвидации (см. также п. 9 информационного письма ВХСУ от 07.04.2008 г. № 01-8/211).

Порядок формирования уставного капитала акционерного общества указывается в учредительном договоре. Согласно ст. 26 Закона о хозобществах учредители АО при подписании учредительного договора должны определить порядок осуществления ими совместной дельности по созданию АО: опубликовать сообщение о намерении создать акционерное общество, осуществить подписку на акции, провести учредительное собрание и государственную регистрацию АО.

При создании АО акции могут быть распространены путем открытой подписки на них (ОАО) или распределения всех акций между учредителями (ЗАО).

Согласно ст. 28 Закона о хозобществах акции покупаются участниками при создании АО на основании договора с его учредителями.

Открытая подписка на акции при создании АО организуется учредителями, причем они в любом случае обязаны быть держателями акций на сумму не менее 25 % уставного капитала и сроком не менее 2 лет. Срок открытой подписки на акции не может превышать 6 месяцев.

Лица, желающие приобрести акции, должны внести на счет учредителей не менее 10% стоимости акций, на которые они подписались, после чего учредители выдают им письменное обязательство о продаже соответствующего количества акций.

Если в течение вышеуказанных 6 месяцев не удалось произвести подписку 60 % акций, АО считается неучрежденным. В этом случае лицам, подписавшимся на акции, внесенные ими суммы или иное имущество возвращаются учредителями не позднее чем через 30 дней.

Каких - либо особых условий по формированию уставного фонда частного предприятия действующим законодательством не предусмотрено. Поэтому в уставе частного предприятия необходимо предусмотреть размер и порядок создания уставного фонда (см. письмо Госкомпредпринимательства от 26.03.2004 г. № 1858).

Внесение в уставный капитал денежных средств подтверждается документами, выданными банковским учреждением.

Если учредителем (участником) общества является физическое лицо, то, как разъясняется в письме НБУ от 18.11.2002 г. № 11-113/1998, взносы в уставный фонд могут осуществляться в безналичном порядке с его текущего счета, открытого в учреждении банка, или путем внесения наличности в кассу учреждения банка по приходным кассовым ордерам (уведомлениям) с последующим переводом этих средств по поручению плательщика на счет получателя для формирования уставного фонда общества.

При внесении взносов в уставный капитал первичные документы должны содержать данные о разрешении (распоряжении) собственника на проведение операции по осуществлению взноса, о лице, осуществляющем такой взнос, содержание и денежную оценку взноса, дату и подписи лиц, принимавших участие в операциях по внесению и принятию взноса (см. письмо Минфина от 29.04.2005 г. № 31-04200-30-16/8066). Таким документом, подтверждающим передачу имущества в уставный капитал, как правило, является акт приемки-передачи, составленный участниками на основании акта оценки вкладов участников общества (см. письмо Госкомпредпринимательства от 27.02.2009 г. № 1930).

Документом, который может подтвердить наличие вклада учредителя (участника) хозяйственного общества в уставном фонде, внесенного им в виде права на использование "ноу-хау", по мнению Госкомпредпринимательства, изложенному в письме от 15.11.2002 г. № 4-451-2030/6118, может быть акт оценки имущественных прав, лицензионный договор на использование "ноу-хау" или договор купли-продажи "ноу-хау".

При внесении в уставный капитал хозяйственного общества земельного участка Госкомпредпринимательства в письме от 07.02.2008 г. № 1011 рекомендует оформлять акт приемки-передачи.